律师制定巧妙仲裁方案助委托人成功索要违约金

2015-12-18 来源: 浏览:0

【案情简述】

一、 解除劳动合同事件

2000年7月1日,廖某与原中国某航空公司(现变更为中国国际航空股份有限公司某分公司,以下简称某分公司)签订无固定期限劳动合同,建立劳动关系。2003年8月,按照国务院关于落实航空运输一体化的要求,某分公司整体并入中国某航空股份有限公司。2005年5月12日,中国某航空股份有限公司设立某分公司,廖某与某公司的签订的劳动合同事实上由后设立的某分公司继续履行。2013年1月31日,廖某在合同期限内提前提出解除劳动关系,并于2013年3月19日以中国某航空股份有限公司为被申请人向北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会申请劳工争议仲裁。中国某航空股份有限公司遂委托本所律师陈敏进代理相关事务。

二、 解除劳动合同赔偿事件

上述案件经北京市第三中级人民法院判决解除劳动合同后,该分公司委托本所陈敏进代理处理廖某解除劳动合同后的相关事宜。本所陈敏进律师以代理人名义就本纠纷向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。

【争议焦点】

1、诉讼主体是否适格;
2、劳动关系是否解除;
3、廖某的档案是否应属中国某航空股份有限公司办理;
4、法律适用问题;
5、合同依据问题;
6、违约责任问题。

【代理思路】

一、 解除劳动合同时间

1、 诉讼主体不适格,本案诉讼主体应为某分公司;
2、 根据合同法,劳工关系并未解除;
3、 法律适用应适用国务院法制办公室等5部委《关于规范飞行人员流动管理,保证民航飞行队伍稳定的意见》等规定;
4、 对方当事人应承担违约责任。

二、 解除劳动合同赔偿事件

1、 廖某应赔偿委托人损失;
2、 廖某应支付委托人违约金。

【案件结果】

一、 解除劳动合同时间

北京市顺义区人民法院判决解除劳动关系,中国某航空有限公司为廖某办理相关档案的转移手续。北京市第三中级人民法院维持了原判。

二、动合同赔偿事件

在成都市劳动人事争议仲裁委员会主持下,达成调解协议:委托人在收到廖某的补偿费用2100000元、各项薪酬福利待遇128291.29元、额外税收负担155980.39元后15个工作日内,为廖某办理相关手续。

【案件总结】

一、劳动纠纷处理标准流程
1、劳动争议发生后,当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;
2、调解不成,当事人一方要求仲裁的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;
3、当事人一方也可以不经调解直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;
4、对仲裁裁决不服的,可以向人民法院提起诉讼。
①调解程序除因签订、履行集体合同发生的争议外,劳动者与用人单位发生的其它劳动争议均可以由本企业劳动争议调解委员会调解。调解委员会应自当事人申请调解之日起30日结案,逾期未结案的视为调解失败,当事人可以进行其它程序。调解程序不是劳动争议处理的必经程序,当事人任何一方或双方可以直接向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
②仲裁程序当事人应在劳动争议发生之日起六十日内提出仲裁申请。如果当事人申请国企业调解程序,调解期间可以扣除,胜诉时效从调解结束之日起继续计算。如果当事人因不可抗力或者由其他正当理由超过规定的申诉时效的,仲裁委员会应当受理。所谓"其它正当理由"须由仲裁委员会认定。当事人申请仲裁应向有管辖权的仲裁委员会申诉,即劳动争议发生的县、市、市辖区的仲裁委员会提出申请。发生争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会辖区的,由职工当事人工资关系所在地仲裁委员会受理。仲裁庭处理劳动争议,应从组成仲裁庭之日起60日内结案。案情复杂需要延期的,报仲裁委员会批准后可以适当延长,但最长延期不得超过30日。对于请求待皮,工伤鉴定,当事人因故不能参加仲裁活动,以及其它妨碍仲裁办案进行的客观情况,应视为仲裁时效中止,并须报仲裁委员会申拆同意。仲裁时效中止不应计入仲裁办案时效内。当事人对仲裁裁决不服的,自收到裁决书之日起十五日内,可以向人民法院起诉。
③诉讼程序诉讼程序时处理劳动争议的最后一道程序。以我国《劳动法》及《劳动部办公厅关于处理劳动争议案件若干政策性问题的复函》规定,当事人对仲裁裁决不服的,自收到裁决书之日起十五日内,可以向人民法院起诉;期满不起诉的,裁决书即发生法律效力,即未经仲裁的劳动争议,法院将拒绝受理。劳动争议案件由人民法院民事审判庭审理。依据《我国民事诉讼法》的规定,人民法院适用普通程序审理的民事案件,应当在立案之日起六个月内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长六个月;还需要延长的,报请上级人民法院批准。依据《民事诉讼法》当事人若不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

二、劳动纠纷案件代理要点和注意事项

劳动仲裁申请的时效为一年。

用人单位解除与劳动者的劳动关系应有事先书面通知的依据,并有法律法规和单位规章制度的依据。

用人单位不给劳动者上社保,劳动者可以到劳动监察部门举报要求查处。无法补救未上的社保的,劳动者可以在劳动仲裁中提出要求用人单位相关赔偿损失。
用人单位违法解除劳动合同或不与劳动者签署劳动合同,劳动者可以要求用人单位支付双倍的劳动收入的赔偿。
用人单位不能随意以劳动者不适合劳动岗位、违纪、旷工等理由解除与劳动者的劳动关系。在上述纠纷中,用人单位应当先采取补救措施,如培训、教育、告知等,不能一上来就解除劳动合同关系,除非有证据证明劳动者有严重违反法律法规和用人单位的规章制度的事实和情形。
严格区分劳务合同纠纷和劳动合同纠纷。
劳动者没有与单位的书面劳动合同,但是有证据证明劳动者与用人单位建立了劳动关系的其他证据,如工资凭证、劳动凭证、录音和短信证据等,也可以认定双方存在劳动关系。
解除劳动合同的经济补偿金、扣发工资和收入的赔偿金、用人单位违法解除劳动合同或不与劳动者签署劳动合同,劳动者可以要求用人单位支付双倍的劳动收入的赔偿金之间有区别,计算数额也不尽相同,适用时要注意合法性。
劳动者主动要求解除劳动合同或辞职,劳动者应支付的培训费的计算应合理,按照劳动时间计算和返还。
劳动者主动要求解除劳动合同或辞职,单位要求劳动者支付违约金、赔偿金、返还保密费或支付竞业禁止违约金或损失,要注意合法性和公平合理。
用人单位扣押劳动者的保证金、押金、身份证或其它证件,属于违法行为。
对于常见的几个用人单位使用同一办公经营场所,发生纠纷时,用人单位互相推诿的,劳动者应向有劳动关系的单位主张权利,或向两个以上的单位同时主张权利。

 

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